私募基金退出阶段，管理人勤勉尽责通关攻略
发布者：基金服务网 发布时间：2022-09-22 09:27:26(一) 投资标的在退出期的处置攻略
1.退出处置方式的六大重点 虽然在私募基金投资具体项目时，管理人往往会计划多种退出路径，但是，由于情势变化，在退出期内，管理人可能无法按照预期路径实现退出，需要结合项目实际情况，根据资产质地、变现难度等维度制定最适当的退出方案，再完成现金分配或制定可行性的非现金资产分配方案。 一般而言，若投资标的已经成功登陆资本市场或者资产质地优良，但距离登陆资本市场尚需时日，则管理人可选择资本市场减持、向第三方转让、回购以及资产原状分配等方式相对便利的方式实现退出；若资产本身已经发生了不良变化，未来发展存在较大不确定性，无法判断退出时间，则管理人可能选择包括但不限于回购（如有）、寻找其他基金（如S基金）收购现有基金的份额或者现有基金持有的投资标的、清算注销退出。 攻略一 对于资本市场减持（适用IPO或借壳上市情形），除按照交易所要求合法合规减持及做好相应的信息披露外，还需区分不同上市公司进行研判，定制个性化减持方案，尤其在股价低迷时，可适时跟踪股价表现并及时做好应对预案。 【案例】 在广东华兴银行股份有限公司与中国民生信托有限公司营业信托纠纷案例中，法院认为，受托人在股价不断下跌的情况下并未形成明确的信托财产处置思路，贻误信托财产处置时机造成投资人财产损失等，最终认为受托人在信托财产变现处置过程中未能做到诚实、信用、谨慎、有效，该行为与投资人财产损失之间存在一定的因果关系。虽然法院基于一系列其他因素综合判定了受托人对于损失承担一定比例的责任，但该司法审判对勤勉尽责的认定思路值得借鉴。 攻略二 对于向第三方转让，包括但不限于向第三方转让基金份额或基金所持有的资产，管理人应确定合理、公允的转让对价，制定适合项目本身情况的最佳退出方案，通过多种途径进行价格发现，寻找退出交易机会，如涉及向关联方转让的，还应履行关联交易的审议程序，并向投资人进行信息披露。 攻略三 对于回购，管理人可依据投资时签署的回购协议在回购条件达成时，要求交易对手方履行回购义务，还需审核回购交易所涉协议和凭证，确认交易的真实性，并向投资人进行信息披露。 【案例】 在钜洲资产管理（上海）有限公司、上海钜派投资集团有限公司与周耀华其他合同纠纷案例中，法院认为，投资期满后，项目未能退出，资产管理人督促标的公司进行资金回款不力，仅凭标的公司向其提交的形式明显瑕疵的银行账户余额截图（未显示交易时间、未记载银行名称，即使从形式审查的角度看，无法证明相应的回款事实），即轻信所谓标的公司回款的真实性，资产管理人存在违反监管规定及管理人职责的行为。结合管理人的其他行为，法院判决资产管理人赔偿投资人所有投资款、认购费，并按同期银行贷款利率计收资金占用费等。我们认为法院在认定管理人退出时勤勉尽责的工作实质内涵的审判思路值得借鉴。 攻略四 对于资产原状分配，若产品合同有明确约定或投资人已书面同意原状分配且实际操作可行的情况下，管理人可以通过原状分配实现项目退出以及后续的产品清算工作。一般而言，原状分配的实操难度较大，需要结合投资标的的具体情况、相关方配合程度、投资人人数等综合情况，从投资人利益最大化角度，一案一策，定制个性化的退出方案。实操中，受限于A股减持规则限制，基金持有的A股上市公司股票难以通过原状分配方式退出，而境外资本市场对减持通常除锁定期外，一般无其他特殊限制，可以通过原状分配（即转让境外上市公司股票）方式，实现项目退出。 2021年12月23日，腾讯控股发布公告称，腾讯宣布以中期派息方式将所持有的京东股票发放给股东。对腾讯而言，这个操作是开创多赢局面的开始，对投资人而言，也是一个可以值得继续期待的退出。如果境内资本市场对上市公司股票原状分配给股东的投资人能够给予相应的法律法规以及配套规则支持，在未来注册制全面推行后，不仅可以缓解解禁后资本市场减持冲击带来的流动性压力，而且也为各类支持资本市场的资金提供了更为多样性的退出渠道，鼓励更多的资金支持实体经济，长远来看，将促进资本市场健康有序地发展。 攻略五 对于投资标的清算注销，分为自主清算和强制清算，管理人应监督清算过程，避免投资标的公司资产流失。对于主动清算，若被投项目公司已经经营停滞但未申请清算注销的，管理人可与投资标的公司及其他股东共同协商推进公司的自主清算及注销；对于强制清算，若投资标的公司怠于清算的，私募基金作为公司股东可以依据相关法律法规向法院申请强制清算。 2.若退出处置方案无法顺利执行采取合理且可行救济措施 攻略六 管理人应根据每个投资标的的具体情况，从市场、行业、企业本身等多维度进行分析论证，管理人亦可以寻求专业的中介机构协助，以便其更好地做出价值判断和决策，从而设计最合适的可行性退出方案。在一些退出面临巨大困难的项目中，有可能管理人穷尽所有司法救济措施后，项目仍然面临不可避免的损失甚至全损的风险，那么在此过程中就非常考验管理人在退出阶段所采取的一系列勤勉尽责行动了，以此来界定管理人是否需要为投资损失承担一定的责任。 【案例】 在上海仁和智本股权投资基金管理有限公司、孔宪苓与上海仁和智本资产管理有限公司财产损害赔偿纠纷案例中，法院认为虽然提起仲裁或诉讼并不是履行管理人谨慎勤勉义务的必要条件，但管理人未能举证证明其采取了切实有效挽回损失的措施，故认为管理人在履行诚实信用、谨慎勤勉义务上存在瑕疵。但是，已向回购方提起仲裁或诉讼也无法避免投资损失，投资人的投资损失和管理人是否履行了诚实信用、谨慎勤勉的义务之间没有必然的因果关系，故最终没有据此认定管理人对损失的赔偿责任，而是从管理人在推介时履行适当性义务存在瑕疵的角度，判决管理人承担一定的赔偿责任。我们认为法院在认定管理人退出时勤勉尽责的工作内涵与投资损失的因果关系的审判思路值得借鉴。 3.履行退出处置程序，做好信息披露 攻略七 Ø ：无论按照何种方式处置投资标的，管理人应始终关注产品合同中约定的项目退出应履行的程序，以及是否需要征求投资人的同意，完成相应的退出处置程序，并做好信息披露工作。 (二) 投资标的在清算期的处置攻略 在基金清算阶段，管理人应按照法律法规和基金合同的约定完成清算流程，并按照不同产品类型完成清算程序，通常清算流程如下： 1.确定基金财产清算小组 对于契约型基金，通常在基金合同终止事由发生后，由基金管理人和基金托管人组织成立清算小组。清算小组可以聘请必要的工作人员和中介提供相应的清算服务。对于合伙型基金而言，清算小组通常由GP或管理人及/或其指定的人员担任。 2.基金财产清算的程序 A. 基金合同终止后，由清算小组统一接管基金财产； B. 清算小组对基金资产进行清理和确认； C. 对基金资产进行估价； D. 对基金资产进行变现； E. 制作清算报告； F. 参加与基金财产有关的民事诉讼； G. 进行基金剩余资产的分配。 3.注销 管理人应当在清算后，完成中基协关于私募基金清算备案工作的注销登记流程，并向投资人进行信息披露。此外，合伙型基金还需要完成工商注销登记。 攻略八：据此，在基金合同发生终止事由时，管理人应根据法律法规和合同约定启动清算程序。 【案例】 在潘明祥、上海百瑞资产管理有限公司合同纠纷案例中，由于管理人未在基金投资到期后按期进行清算工作，未履行基金合同义务，法院认定管理人构成违约，故最终判决管理人应当向投资人赔偿损失。但鉴于基金尚未进行清算，不能确定管理人因其违约延期行为给投资人造成损失及损失的大小，故法院未予支持原告的诉讼请求。我们认为管理人在基金期限届满且未获得合法延期的情形下，管理人应当依据合同约定履行基金清算责任，积极推动资产处置变现工作。 来源：平信而论，作者关涵月 项亚琪
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